Меню

Дистрибьюторский договор

Подборка наиболее важных документов по запросу Дистрибьюторский договор (нормативно-правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Статьи, комментарии, ответы на вопросы: Дистрибьюторский договор

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Формы документов: Дистрибьюторский договор

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Дистрибьюторский договор

По дистрибьюторскому договору «. одна сторона, поставщик, обязуется на постоянной основе поставлять другой стороне, дистрибьютору, продукт, а дистрибьютор обязуется покупать его либо принимать, оплачивать и продавать третьим лицам от своего имени и в своих интересах» (п. 1 ст. IV.E.-5:101 DCFR). Можно сказать, что дистрибьюторский договор – это договор об организации, систематическом заключении и исполнении договоров купли-продажи, отвечающих определенным родовым признакам (между определенными сторонами и об определенном товаре). Цель дистрибьюторского договора – та же, что и у договоров поручения, комиссии, консигнации и агентирования – обеспечить сбыт производимых или закупаемых оптом товаров более мелкими партиями. Разница в правовых средствах, используемых для достижения этой цели: если поверенный (комиссионер, агент) распространяет чужой товар, действуя, хотя, быть может, и от своего имени, но всегда за счет, в интересе, на страх и риск заказчика (представляемого, комитента, принципала), то дистрибьютор прежде чем начать распространение товара, выкупает его на свое имя, т.е. распространяет уже свой собственный товар, делая это, соответственно, не только всегда (!) от своего имени, но и всегда же за свой счет, в своем интересе, на свой страх и риск.

Оговорки дистрибьюторских договоров об избирательности и исключительности

Было бы, однако, ошибочно считать дистрибьютора рядовым посредником-перепродавцом. Дистрибьюторские отношения всегда характеризуются (а) длительностью и почти всегда (б) исключительностью в ту или другую сторону.

Первый тип дистрибьюторского договора мы имеем тогда, когда поставщик заинтересован в том, чтобы дистрибьютор всецело занимался бы деятельностью по распространению (перепродаже) его и только его продукции, не отвлекаясь на аналогичную деятельность вообще или но крайней мере в отношении продукции конкурентов поставщика. Выговаривая себе право рассчитывать именно на такое исключительное к себе и своей продукции отношение, мы получаем дистрибьюторский договор, который п. 4 ст. IV.Е.-5:101 DCFR называет исключительным договором о закупках.

Ему противостоит исключительный дистрибьюторский договор, в силу которого условием об исключительности связывается не дистрибьютор, а поставщик, обязующийся распространять продукт на определенной территории или для определенной группы потребителей только через одного данного, конкретного дистри- быотора-контрагента по договору (п. 2 указанной статьи). Дистрибьютор, работающий по договору с поставщиком, связанным условием об исключительности, па практике нередко называется эксклюзивным или официальным дилером.

Промежуточное положение занимает избирательный (selective) дистрибьюторский договор, по которому поставщик обязуется поставлять товар «. только дистрибьюторам, отвечающим определенному критерию» (п. 3 указанной статьи), например составляющим группу лиц, действующих на различных территориях, или подконтрольных одному лицу. Разумеется, нет ничего невозможного в сочетании двух условий об исключительности в рамках одного контракта, т.е. в заключении такого дистрибьюторского договора, который был бы исключительным для дистрибьютора, и в то же время исключительным (или избирательным) для поставщика.

Специфика дистрибьюторского договора (отличия его от купли-продажи). Такая специфика, очевидно, должна быть – в противном случае никакого смысла в отдельном регулировании этого типа контракта не было бы. И она действительно себя обнаруживает и заключается в следующем.

Во-первых, такое важное условие, как количество товара (продукта), подлежащего отгрузке поставщиком в адрес дистрибьютора по каждому конкретному договору продажи, определяется односторонней заявкой (заказом) дистрибьютора (ст. IV.E.-5:201). «Поставщик обязан поставить заказанный дистрибьютором продукт постольку, поскольку это осуществимо, а заказ является разумным». Главным средством обеспечения «разумности» дистрибьюторских заказов является обязанность поставщика своевременно информировать дистрибьютора «. об ожидаемом снижении объема поставок до уровня, ниже того, который дистрибьютор мог бы разумно ожидать» (п. 1 ст. IV.E.-5:203).

Во-вторых, продукт, проданный не абы кому, а именно дистрибьютору, считается проданным как бы не совсем окончательно. Проявляется это в двух следующих аспектах. Во-первых, поставщик (судя по п. (с) ст. IV.E.-5:202), сохраняет за собой некоторые права в отношении уже проданного товара, а именно – право устанавливать рекомендуемую цепу и условия перепродажи продукта потребителям, требовать от дистрибьютора принятия разумных мер в целях сбыта этого продукта (ст. IV.E.-5:301) и предоставления некоторого рода сведений о ходе такого сбыта и возникших при его осуществлении проблемах (ст. IV.E.-5:302, IV.E.-5:303), право давать дистрибьютору указания относительно сбыта продукта или поддержания общественного мнения о нем и контролировать исполнение таких указаний (ст. IV.E.-5:304, IV.E.-5:305).

С другой стороны, поставщик не имеет права совсем уж бросить дистрибьютора на произвол судьбы, будучи обязанным довести до его сведения информацию но п. (а), (b), (d), (е) ст. IV.E.- 5:202 (о характеристиках продукта, его ценах и условиях поставки, своих деловых связях с потребителями и рекламных кампаниях продукта), предоставить в его распоряжение рекламные материалы (ст. IV.E.-5:204) и заботиться о том, чтобы не повредить общественному мнению о продукте (ст. IV.E.-5:205). Аналогичная обязанность лежит на дистрибьюторе (ст. IV.E.-5:306).

Техническая особенность регулирования дистрибьюторских договоров в DCFR

Она заключается в обособлении в гл. 1 и 2 ч. Е кн. IV DCFR некоторых общих положений, применяемых не только к дистрибьюторским, но в равной степени также к агентским и франчайзинговым договорам. Почему так сделано и о каких конкретно нормах идет речь – об этом будет рассказано в следующем параграфе, посвященном агентскому договору.

Дистрибуторски договор

Продолжим разговор о том, как стать дистрибьютором и рассмотрим, что представляет собой дистрибьюторский договор или дистрибьюторское соглашение, какие основные пункты включает этот документ, и на что здесь нужно обратить первоочередное внимание.

Вся дистрибьюторская деятельность базируется на договоре, подписываемом между производителем и дистрибьютором товара, поэтому от того, как он составлен, во многом зависит успех этого вида бизнеса. Рассмотрим основные моменты.

Что такое дистрибьюторский договор?

Поскольку дистрибьютор наделяется эксклюзивным правом на представление продукции производителя, то в более полном варианте этот документ может носить название “эксклюзивный дистрибьюторский договор” или “эксклюзивное дистрибьюторское соглашение”.

Дистрибьюторский договор относится к категории посреднических, поэтому в странах, где законодательством не определены нормы конкретно дистрибьюторских соглашений, к нему применяются нормы посреднических договоров и ведения посреднической деятельности.

Помимо самого договора, дистрибьютору обычно выдается фирменное свидетельство, подтверждающее, что он является официальным представителем компании, которое он сможет использовать для продвижения товаров на рынок, при контактах со своими контрагентами. Кроме того, дистрибьютору передаются копии сертификатов, лицензий и других документов, подтверждающих возможность реализации товара на определенной территории.

Сторонами дистрибьюторского договора в подавляющем большинстве случаев выступают субъекты хозяйственной деятельности – фирмы или частные предприниматели, однако в редких случаях дистрибьютором может выступать и физическое лицо (например, это можно встретить у компаний, построенных по принципу сетевого маркетинга, например, распространяющих косметику).

В большинстве случаев дистрибьюторское соглашение заключается на длительный срок (несколько лет) и далее автоматически продлевается, если ни одна из сторон не желает отказаться. Рассмотрим наиболее существенные условия дистрибьюторского договора.

Условия дистрибьюторского договора.

1. Исключительное право. Дистрибьюторское соглашение должно содержать пункт об исключительном (эксклюзивном) праве на представление товаров производителя в конкретном регионе. Это означает, что других дистрибьюторов этой компании в этом регионе уже не будет, то есть, дистрибьютор в будущем не столкнется с конкуренцией. Сетевые компании обычно не включают этот пункт в свой дистрибьюторский договор и действуют по принципу “чем больше дистрибьюторов – тем лучше”.

2. Границы территории. Если это эксклюзивное дистрибьюторское соглашение, то в нем должны быть очень четко обозначены границы территории, на которой дистрибьютор получает исключительное право представлять товары производителя.

3. Наименование бренда. В дистрибьюторском договоре должно быть четко указано наименование бренда и перечень продукции, официальным представителем которой будет выступать дистрибьютор, либо, если это вся (любая) продукция определенного бренда – это тоже должно быть указано.

4. Создание сети сбыта. Поскольку главной функцией дистрибьютора является создание сети сбыта продукции, в дистрибьюторском соглашении должны четко оговариваться его полномочия в этом вопросе. Например, имеет ли он право самостоятельно заключать субдистрибьюторские, дилерские, агентские договора с дилерами или ритейлерами, либо же он должен согласовывать их с производителем.

5. Ценовая политика. В большинстве случаев дистрибьютор не имеет права самостоятельно формировать отпускные цены продукции, а должен работать по тем ценам, которые указывает производитель. Этот момент тоже должен оговариваться в дистрибьюторском договоре, а в последующем производитель направляет дистрибьютору прайс-листы, являющиеся дополнениями/приложениями к договору дистрибьюции.

6. Использование товарного знака. Эксклюзивный дистрибьюторский договор также должен четко описывать права дистрибьютора на использование товарного знака (бренда), принадлежащего компании. Например, может ли он самостоятельно использовать его в рекламных целях или как-то еще.

7. Условия поставки товара. Одним из наиболее важных условий дистрибьюторского договора является условие поставки товаров от производителя дистрибьютору. Наиболее выгодным для дистрибьютора условием будет передача товара “под реализацию”, без предоплаты, также может быть предусмотрен вариант частичной предоплаты (должен быть указан ее размер в процентах) или даже 100%-я предоплата (так происходит в сетевом маркетинге, где дистрибьюторы заказывают товар под конкретного покупателя).

Смотрите так же:  Как ведется отчетность ип при усн

Где взять форму, образец дистрибьюторского договора?

Образец дистрибьюторского соглашения можно найти в интернете, однако, это мало чем будет полезно. Дело в том, что у каждого производителя своя форма дистрибьюторского договора, в которой могут меняться лишь отдельные пункты (условия), и практически наверняка вы не сможете заключить дистрибьюторский договор, не соответствующий этой форме.

Поэтому выбор тут невелик: или использовать форму дистрибьюторского договора, предложенную производителем, или отказаться от сотрудничества с ним. Однако, путем ведения переговоров, можно достичь оптимальных условий этого договора, которые были бы компромиссными для обеих сторон.

До новых встреч на Финансовом гении – сайте, который повысит вашу финансовую грамотность и научит различным способам заработка и инвестирования.

Хотите получать уведомления на email о выходе новых публикаций?

Дистрибьюторский договор. Составление и применение

Действующим гражданским законодательством РФ не предусмотрена такая конструкция, как дистрибьюторский договор, однако в повседневном торговом обороте он получил широкое распространение. Цель оформления дистрибьюторских отношений заключается в расширении сети обслуживания, увеличении объема продаж и привлечении потребительского внимания к реализуемым товарам.

В судебной практике дистрибьюторский договор в каждом конкретном случае оценивается исходя из его содержания, с учетом предусмотренных в законе договорных моделей. Установив в нем признаки (элементы), свойственные тем или иным договорным типам, видам или подвидам, суды квалифицируют соответствующим образом дистрибьюторский договор. Это можно увидеть из следующих показательных примеров.

По дистрибьюторскому договору одна сторона (дистрибьютор) в рамках осуществления предпринимательской деятельности обязуется приобретать товары у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории. Следовательно, дистрибьюторский договор можно отнести к договорам смешанного характера, сочетающего в себе признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора, коммерческой концессии и иных обязательств. Основным обязательством дистрибьютора в рамках рассматриваемого договора является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком.

Дистрибьютор может самостоятельно по своему усмотрению выбирать собственные методы и каналы сбыта и продвижения продукции. В дистрибьюторском договоре должен быть согласован перечень мероприятий, который должен осуществить дистрибьютор (постановление ФАС Поволжского округа от 3.08.2011 г. по делу № А55-26891/2009).

ФАС Северо-Кавказского округа договор о передаче исключительного права на размещение и продажу ликеро-водочной продукции в согласованном ассортименте на оговоренной территории, по которому компания, передавшая исключительное право, была не вправе самостоятельно или с привлечением третьих лиц заниматься реализацией данного товара в пределах обозначенной территории, квалифицировал в качестве агентского договора (постановление от 19.04.2005 г. по делу № Ф08-1395/2005). В другом деле договор на продажу мясной продукции, по которому покупатель-дистрибьютор, кроме того, принял на себя обязательство реализовать полученную продукцию от своего имени и за свой счет на определенной территории, ФАС Уральского округа расценил как обычный договор купли-продажи (постановление от 2.05.2006 г. по делу № Ф09-3252/06-С3).

Дистрибьюторский договор может быть рамочным, если он определяет лишь общие начала взаимодействия участников делового оборота и оформляет основные их обязательственные связи, по которым они достигли договоренности на момент заключения рамочного договора. Конкретные условия совершаемых сделок стороны детализируют и уточняют в дополнительных соглашениях, заключаемых во исполнение своего рамочного договора. По мере их заключения рамочный дистрибьюторский договор наполняется конкретным содержанием.

По условиям одного такого договора компания приняла на себя обязательство обеспечить дистрибьютора товарами для осуществления их продаж под своими товарными знаками. Принятый товар при этом дистрибьютор должен был оплачивать. Договором было предусмотрено, что компания вправе не акцептовать заказы дистрибьютора на товар. Посчитав его не соответствующим закону, дистрибьютор потребовал в суде признать его недействительным. Поскольку принятие к исполнению заказов для компании исходя из существа данного договора не является обязательным, а стороны прямо предусмотрели, что она вправе их не акцептовать, суд отказал в удовлетворении его требования (постановление ФАС Московского округа от 21.06.2010 г. № КГ-А40/5961-10 по делу № А40-116626/09-51-962).

В приведенных примерах дистрибьюторский договор не был квалифицирован судами в качестве самостоятельного договора. Это и неудивительно, поскольку в указанных случаях он не обладал какими-либо определенными устойчивыми чертами, свойственными исключительно ему одному, по которым можно было бы его отличать в массе других гражданско-правовых договоров. Кроме того, ни в ГК РФ, ни в иных правовых актах РФ, как было сказано выше, конструкция дистрибьюторского договора не упоминается. Он может быть и рамочным, и смешанным, и обычным договором поставки. В каждом из обозначенных договоров достигается цель реализации и продвижения продукции, поэтому сама по себе такая цель не свидетельствует о наличии особого, самостоятельного договора.

Между тем нередко встречается в практике и такой договор поставки, по которому покупателю, купившему товар, вменяется в обязанность его дальнейшая реализация, а поставщику – обязанность принять товар обратно, если покупатель в свою очередь не сможет его продать. Так, предметом рассмотрения ФАС Волго-Вятского округа был договор поставки о продаже дистрибьютору продуктов питания, при этом поставщик гарантировал прием товара, не пользующегося спросом у потребителей, с остаточным сроком реализации не менее 20%. Дистрибьютор предъявил поставщику к возврату майонез и кетчуп на общую сумму 92 047 рублей 80 копеек. Отказывая в удовлетворении требования о взыскании данного долга, суд отметил, что из имеющихся в деле доказательств не представляется возможным установить, к какой партии относится товар и с каким остаточным сроком реализации он был поставлен. Накладная оформлена им в одностороннем порядке, не указана в качестве приложения к претензии (постановление от 12.05.2011 г. по делу № А82-9099/2010).

Как видно из приведенного примера, суд, не ставя под сомнение саму возможность заключения договора поставки с условием о принятии проданного товара обратно, отказал покупателю по мотиву недоказанности обстоятельств, на которых он основывал свое право вернуть товар. Здесь имеет место вопрос факта, а не права. Таким образом, классический договор поставки можно осложнить обязательством покупателя продавать товар либо обязательством поставщика принять его обратно при определенных условиях. Договор поставки, кроме того, можно осложнить двумя такими обязательствами одновременно, поскольку они друг другу не противоречат.

Условие о продвижении продукции дистрибьютором носит не просто информационный характер, а имеет все признаки обязательства, в силу которого поставщик вправе требовать от дистрибьютора исполнения данной обязанности (ст. 307 ГК РФ). Аналогичным образом и условие о принятии поставщиком товара назад, если его реализация окажется не успешной, отвечает признакам обязательства: дистрибьютор вправе требовать от поставщика исполнения данной обязанности. Указанные обязательства не охватываются рамками договора поставки и выходят за пределы его предмета.

Любой договор складывается из определенных, составляющих его обязательств. В договоре поставки два таких основных обязательства: передать товар в собственность и оплатить его, в договоре аренды – передать имущество во временное владение и пользование или только в пользование и вносить арендные платежи и т.д. Указанные обязательства представляют собой элементы соответствующего договора. Если в определенный договор включить не свойственное ему обязательство, то он станет смешанным, включающим элементы различных обязательств (например, продажа товара, где в качестве оплаты вместо денег уступается право или выполняется работа). Если же в основной договор включить обязательство, которое ему, хотя и свойственно, но все же выходит за рамки его предмета, такой договор следует считать комплексным. Отличие комплексного договора от смешанного состоит в характере порождаемых обязательств: в смешанном это различные обязательства, а в комплексном – несколько обязательств одного вида. Примером комплексного договора может быть договор РЕПО, состоящий из двух взаимосвязанных сделок купли-продажи, договор обеспечительной купли-продажи и т.д. Более обстоятельно соотношение названных договорных конструкций рассматривалось нами ранее.

Дистрибьюторский договор, по которому поставщик принимает на себя обязательство принять товар обратно от покупателя, является комплексным, поскольку включает несколько обязательств одного вида (передача товара в собственность от поставщика к покупателю и обратная передача в собственность). Дистрибьюторский договор, по которому дистрибьютор принимает на себя обязательство продавать товар, является смешанным: он помимо условий купли-продажи содержит не предусмотренное законом обязательство реализовывать товар. Такое обязательство не может рассматриваться как свойственное посредническому договору, поскольку дистрибьютор здесь действует от своего имени и за свой счет. Из буквального содержания п. 3 ст. 421 ГК РФ прямо следует, что элементы смешанного договора должны быть предусмотрены законом или иными правыми актами РФ. Рассматриваемое обязательство прямо в законе не предусмотрено, будучи непоименованным. Однако п. 2 ст. 421 ГК РФ говорит о том, что стороны вправе заключить договор, хотя в законе и не предусмотренный, но и не противоречащий ему (непоименованный договор). Поскольку в законе прямо предусмотрена возможность заключать непоименованные договоры, из системного толкования пп. 2 и 3 ст. 421 ГК РФ можно сделать вывод, что договор, включающий предусмотренный и не предусмотренный в законе элементы, является смешанным. Непоименованным в целом его признать нельзя, поскольку к нему тогда следовало бы применять общие положения ГК РФ об обязательствах и договорах, что не отвечает его существу. К поименованному элементу смешанного договора необходимо применять правила, которые к нему относятся.

Смотрите так же:  Договор дарения квартиры спб 2018

Дистрибьюторский договор может также включать условие об обязанности дистрибьютора организовать и проводить послепродажное обслуживание реализованного товара, его рекламирование и демонстрацию и др. Такое обязательство наряду с обязательством продавать закупаемый у поставщика товар является непоименованным, поскольку не предусмотрено в законе.

К обязательству дистрибьютора продавать товар подлежат применению общие положения ГК РФ об обязательствах, поскольку оно не предусмотрено в законе и в нем отсутствуют специальные правила на этот счет. Во внимание при этом принимается соглашение самих сторон, если они установили определенные правила. К обязательству же поставщика принять обратно товар подлежат применению правила о договоре купли-продажи в части обязательства покупателя принять товар. Такие правила применяются с учетом специфики дистрибьюторского договора, поскольку принять товар назад поставщик обязан не в любой ситуации, а только при соблюдении согласованных сторонами условий (остаточный срок годности или срок службы).

Действительно, обязательство поставщика принять от дистрибьютора нереализованный товар на условиях дистрибьюторского договора ничем по своему характеру и содержанию не отличается от обычного обязательства покупателя принять товар от поставщика в договоре поставки. Отличие данных обязательств по цели (принятие обратного нереализованного товара или принятие оплаченного товара) не является существенным, поскольку для квалификации обязательства значение имеет не его цель, а существо. К примеру, квартира по договору купли-продажи может приобретаться разными покупателями под совершенно разные цели: для проживания в ней, для сдачи внаем, для перевода в нежилое помещение и использования под офис и др.). Однако обязательство передать товар в собственность во всех договорах купли-продажи одинаковое, даже если имеет разную направленность. Поскольку обязательство передать товар в собственность в договоре купли-продажи не отличается от обязательства передать в собственность поставщику нереализованный товар, к последнему представляется возможным применять правила о первом обязательстве, если это не противоречит его существу.

Практическим следствием такого вывода является то, что дистрибьютор, у которого поставщик недобросовестно отказывается принять товар, вправе требовать его оплаты в соответствии с п. 4 ст. 514 ГК РФ или отказаться от договора в соответствующей части на основании п. 3 ст. 484 ГК РФ. Дистрибьютор вправе в разумный срок после расторжения договора в суде или во внесудебном порядке по его инициативе, если договор предоставляет ему такую возможность (п. 3 ст. 450 ГК РФ), реализовать товар третьему лицу. Если цена реализации составит сумму ниже той, по которой товар должен был забрать обратно поставщик, дистрибьютор применительно к правилам п. 2 ст. 524 ГК РФ может потребовать взыскания убытков с поставщика в пределах разницы между ценой реализации третьему лицу и ценой, что была им согласована с поставщиком.

При включении в дистрибьюторский договор условия об обязанности поставщика принять нереализованный товар сторонам целесообразно согласовать цену, по которой дистрибьютор возвращает обратно товар. По истечении определенного времени с момента приобретения его дистрибьютором товар теряет в цене (истечение срока годности или срока службы товара, его естественный износ). Если стороны о цене, по которой возвращается нереализованный товар, не достигли соглашения, то она будет определяться по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ исходя из сравнимых обстоятельств. Однако, наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным (п. 54 постановления Пленума ВС РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 1.07.96 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Стороны дистрибьюторского договора вправе по своему усмотрению договориться и об иных последствиях на случай, когда поставщик отказывается от приемки нереализованного товара, обеспечить исполнение такого обязательства или согласовать возможность его прекращения по основаниям, предусмотренным в законе (отступное, новация и др.).

В юридической литературе совершенно справедливо проводится различие между дистрибьюторским договором, направленным на продвижение продукции, и агентским договором, договором коммерческой концессии и договором поставки. Логичные и аргументированные доводы на этот счет приводит Руденко А.В. Как отмечает автор, обязательства покупателя в договоре поставки исчерпываются в принятии товара и уплате за него цены поставщику, в то время как в дистрибьюторском договоре покупатель осуществляет его дальнейшую реализацию и продвижение.

Отличие дистрибьюторского договора от посреднических договоров (договор поручения, договор комиссии и агентский договор) Руденко А.В. усматривает в модели, по которой действует дистрибьютор. Он всегда действует от своего имени и за свой счет. В договоре коммерческой концессии опосредуется иной экономический интерес: выгода от использования исключительных прав, в то время как в дистрибьюторском договоре такой интерес состоит в извлечении выгоды от реализации товара. Получение комплекса исключительных прав в этом случае осуществляется именно для целей продвижения и увеличения сбыта.

Дистрибьюторский договор, однако, можно снабдить элементами лицензионного договора или договора коммерческой концессии для целей более успешного коммерческого продвижения товара, сделав его смешанным. В этом случае к нему помимо обозначенных правил подлежат применению нормы о соответствующем договоре, элементы которого в нем содержатся (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Дистрибьюторские отношения всегда возникают в сфере предпринимательской деятельности. Поскольку цель оформления таких отношений состоит в продвижении товара, т.е. в его последующей продаже, участвовать в них могут специальные субъекты – лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (коммерсанты). Деятельность, связанная с изготовлением и выпуском товара в продажу, реализация и его продвижение, направлена на извлечение дохода и заниматься ею в соответствии со ст. 2 ГК РФ могут коммерсанты.

В дистрибьюторский договор его стороны нередко включают условие об эксклюзивности. Возможность заключения договоров с таким условием следует из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Согласно ему участники делового оборота вправе заключать любые договоры, в том числе смешанные и непоименованные. Они могут включать в свои договоры любые не противоречащие закону условия.

Суть эксклюзивного права заключается в том, что сторона договора, которая его предоставляет, должна воздерживаться от заключения аналогичных договоров с другими лицами. При этом эксклюзивное право может быть предоставлено любой из сторон соответствующего договора. В договоре поставки, например, поставщик или покупатель могут взять на себя обязательство не заключать аналогичных договоров с третьими лицами. Стороны договора могут, кроме того, взять на себя данное обязательство одновременно. Контрагент стороны, принявшей на себя такую обязанность, вправе требовать от нее ее надлежащего исполнения. Только сторона, которой предоставлено эксклюзивное право, может осуществлять действия для контрагента, предусмотренные в договоре. Стороны могут предусмотреть неустойку за нарушение эксклюзивного права, вправе прекратить его отступным или новацией.

Нарушение условия об эксклюзивности, к примеру, поставщиком не дает оснований для оспаривания договоров, которые он заключил в нарушение такого условия, поскольку закон такой возможности не предусматривает. Однако это не освобождает недобросовестного поставщика от ответственности перед пострадавшим дистрибьютором, эксклюзивное право которого было нарушено.

Эксклюзивное право имеет обязательственную природу: оно возникает, действует и прекращается по основаниям и на условиях, предусмотренных договором о его предоставлении. Эксклюзивное право не может быть уступлено отдельно от прав и обязанностей стороны по договору о его предоставлении, поскольку оно неразрывно связано с такими правами и обязанностями.

Принятое в результате предоставления эксклюзивного права обязательство не заключать аналогичные договоры с третьими лицами не может рассматриваться как ограничение правоспособности коммерсанта. Автономия его воли в этом случае не нарушается, поскольку обязательство он принимает на себя добровольно. Само же ограничение носит временный характер – оно действует в пределах срока соответствующего договора. Подтверждение данного вывода можно обнаружить в судебной практике. Условия кредитного договора, представленного суду, устанавливали обязанность заемщика воздерживаться от совершения определенных действий, в том числе от совершения некоторых видов сделок. При этом действия, которые обязался не совершать заемщик, в достаточной степени конкретизированы, а обязанность не совершать их – ограничена временными рамками. Кроме того, принятие заемщиком на себя такого рода обязанностей было связано с получением им имущественного блага – кредита, причем без предоставления какого-либо обеспечения. В связи с этим суд счел, что включение в кредитный договор подобных условий не было направлено на ограничение правоспособности или дееспособности ответчика (п. 9 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13.09.11 г. № 147).

Выгода для стороны, предоставляющей эксклюзивное право, состоит в получении платы от контрагента в большем объеме, нежели ей причиталось бы по основному договору без предоставления эксклюзивного права. Для стороны, которая данное право получает, преимущество заключается в возможности расширения клиентской базы, увеличении объема и территории продаж своих продуктов, увеличении возможностей в условиях ограниченной конкуренции при условии соблюдения антимонопольных запретов, о которых речь пойдет ниже.

Смотрите так же:  Субсидии и льготы малообеспеченным семьям

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 30.12.95 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» данное соглашение является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (далее – инвестор) на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участках недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ своими силами и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела продукции, произведенной между сторонами соглашения в соответствии с положениями Закона №225-ФЗ.

Эксклюзивное условие можно включить и в дистрибьюторский договор, предоставив дистрибьютору исключительное право продажи товара поставщика на определенных условиях (согласованные срок и территория). В одном деле стороны договора поставки предусмотрели обязанность поставщика не заключать в период его действия аналогичных договоров с другими покупателями, кроме покупателя по этому договору (эксклюзивного дистрибьютора). Поскольку поставщик в нарушение принятого на себя обязательства выставил счет на оплату своей продукции третьему лицу, суд удовлетворил требование покупателя о взыскании штрафа за нарушение его эксклюзивного права, снизив его размер на основании ст. 333 ГК РФ. При этом требование покупателя суд удовлетворил частично, поскольку его довод о том, что он являлся эксклюзивным дистрибьютором всей продукции не нашел своего подтверждения (постановление ФАС Московского округа от 13.03.12 г. по делу № А40-55068/11-34-488).

При заключении договора с эксклюзивным условием следует учитывать требования антимонопольного законодательства РФ. Наличие такого условия в договоре антимонопольный орган может расценить как нарушение конкуренции. В силу п. 5 ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 26.07. 06 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, т.е. между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).

По условиям одного контракта о поставке электронных интегральных схем покупателю было предоставлено эксклюзивное право на покупку данного товара на территории РФ, Европы и Азии. Продавец принял обязательство не продавать такой товар на оговоренной территории ни напрямую, ни через посредника без предварительного разрешения покупателя в письменной форме, обязался отказываться принимать и исполнять любые обращения других покупателей, не продавать напрямую и не назначать других агентов по продаже, все поступающие ему запросы направлять покупателю. ФАС России, не выявив данный товар в свободной продаже, установив, что его единственным производителем является продавец, обладающий лицензиями на разработку, производство и распространение, пришла к выводу о том, что доля продавца на товарном рынке этого товара составляет 100%. Поскольку условия контракта об эксклюзивном праве покупателя на реализацию данного товара ограничивали конкуренцию, ФАС России посчитала, что оно не соответствует требованиям ч. 1 и 2 ст. 11 Закона № 135-ФЗ. Суд согласился с такой квалификацией. Учитывая 100%-ную долю продавца на соответствующем товарном рынке, условие контракта об эксклюзивном праве, по которому он отказывается от самостоятельных действий на нем, в данном случае создают возможность покупателя в одностороннем порядке воздействовать на рынок. Их действия могли повлечь нарушение конкуренции (постановление Президиума ВАС РФ от 29.11.11 г. № 6577/11).

Предоставление эксклюзивного права дистрибьютору не будет нарушать антимонопольные запреты, если на рынке соответствующего товара помимо поставщика будут действовать другие поставщики, реализующие аналогичный или заменимый товар, при этом доля поставщика, предоставляющего эксклюзивное право, и дистрибьютора на данном товарном рынке не будет превышать 20% (ст. 12 Закона № 135-ФЗ). В этом случае отсутствуют основания считать, что действия сторон дистрибьюторского договора по предоставлению дистрибьютору эксклюзивного права привели или способны привести к устранению или ограничению конкуренции.

Предоставление эксклюзивного права влечет за собой принятие предоставившей его стороной обязательства не заключать договоры с третьими лицами. Помимо антимонопольных запретов следует учитывать специальные ограничения, предусмотренные для компаний, реализующих свои товары, работы или услуги на условиях публичного договора. По такому договору компания не вправе предоставлять преимущества одним лицам, поскольку свои товары, работы или услуги должна предлагать на равных условиях всем (обслуживающие организации в сфере энергоснабжения, потребительских услуг и т.п.) согласно ст. 426 ГК РФ.

Таким образом, дистрибьюторский договор в современном гражданском обороте не является самостоятельным договором. С учетом его конкретного содержания он может быть смешанным (обязательства дистрибьютора продавать товар, его рекламировать, обеспечивать послепродажное обслуживание и т.д.) или комплексным (обязательство поставщика принять от дистрибьютора нереализованный товар обратно на согласованных условиях).

В тех случаях, когда дистрибьюторский договор полностью охватывается предметом договора определенного типа (к примеру, агентский договор или договор франчайзинга), его следует относить к соответствующему договорному типу. Дистрибьюторский договор может заключаться с условием о предоставлении эксклюзивного права продажи дистрибьютору или без такого условия. При включении эксклюзивного права в договор участники делового оборота должны соблюдать антимонопольные запреты и требования компании, реализующей свои товары, работы или услуги на условиях публичного договора.

Дистрибьюторский договор

Вопрос-ответ по теме

В чем отличие договора поставки от дистрибьюторский договора?

В отличие от договора поставки дистрибьюторский договор, равно как и дилерский, накладывает на приобретающую сторону дополнительные обязательства и ограничения (например, по объему закупаемого товара, по географии распространения и т.п.).

Дистрибьютор, как правило, является крупнооптовой компанией и выступает посредником между производителем и дилерами (покупателями).

Подробнее с основными особенностями и отличиями дистрибьюторского договора можно ознакомиться в обосновании.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

«Сходство и различие с дистрибьюторским договором

С юридической точки зрения различие между дилерскими и дистрибьюторскими договорами весьма условное, так как и те и другие зачастую могут предусматривать практически идентичные условия. Оба эти договора:

 устанавливают длительные отношения между поставщиком и дилером (дистрибьютором);

 опосредуют передачу товара в собственность от поставщика дилеру (дистрибьютору);

 направлены на распространение товара от имени и за счет дилера (дистрибьютора).*

Кроме того, доход дистрибьютора, как и дилера, складывается за счет разницы цен покупки и продажи товара.

На практике различие между рассматриваемыми договорами заключается в ранге и дислокации, а также в экономических и инфраструктурных возможностях.

1. Большинство авторов указывают, что основное отличие заключается в географии. В частности, дистрибьюторы работают на внешнем рынке. Они заключают договор с экспортером, который желает расширить сбыт своих товаров на зарубежных рынках и при этом минимизировать свои расходы. Дилерские договоры заключаются для сбыта в стране-производителе. В результате одной из особенностей дистрибьюторского договора становится условие об обязанностях по таможенному оформлению товаров.

2. Дистрибьюторы, как правило, являются достаточно крупными оптовыми компаниями со своими складами и транспортом для осуществления перевозок. Они сами занимаются изучением рынка, устанавливают оптимальные цены, проводят рекламную политику, обеспечивают сервис. Дилер, в свою очередь, значительно меньше. Он реализует товары в небольших масштабах, участвует в рекламных кампаниях производителей и осуществляет послепродажное обслуживание. Таким образом, в основе разделения данных договоров лежат своего рода экономические характеристики дилера и дистрибьютора.

3. Многие авторы указывают на различное место дистрибьюторов и дилеров в товаропроводящей цепи. Часто она выглядит следующим образом.

«Производитель (продавец) – дистрибьютор – дилер – покупатель (потребитель)».

То есть дистрибьютор, являясь более крупным оптовиком, чем дилер, находится ближе к производителю, а дилер – ближе к покупателю (потребителю). При этом зачастую дистрибьюторы не занимаются прямыми продажами товаров потребителям. Их задача часто сводится лишь к поиску дилеров, их проверке, развитию и поддержке дилерской сети. Наличие такой сети обычно является определяющим для производителя при выборе дистрибьютора.

После получения товаров от производителя дистрибьюторы занимаются их перераспределением в зависимости от потребностей каждого дилера (английское слово «distributor» переводится как распределитель).

Если речь идет о так называемых официальных импортерах или официальных дистрибьюторах на территории России, то, как правило, условия договоров с производителями могут предусматривать обязанности дистрибьютора:

 провести таможенное оформление товаров,

 организовать на территории страны импорта специализированные сервисные центры для ремонта и гарантийного обслуживания товаров,

 консультировать дилеров по всем вопросам, касающимся качества, свойств и прочих характеристик товара.

Подобные дополнительные обязательства связаны именно с тем, что у дистрибьюторов с экономической точки зрения более богатая и развитая инфраструктура, предполагающая возможность качественного продвижения товаров.

О сходстве и различии дилерского и дистрибьюторского договоров сегодня написано довольно много. При этом источники зачастую дают противоречивую информацию (кто-то говорит об идентичности этих понятий, а кто-то указывает на пропасть отличий). При этом трудно сказать с полной уверенностью, кто прав, а кто – нет».